专利系列：什么是专利

毫无疑问，"专利"是专利法的最基本概念，要学好专利法必定要搞清楚"专利"的含义。一般的教科书（包括专利法的教科书和知识产权法教科书）通常是先讲专利的概念或含义，而且大都会提到"专利"一词的三重含义：法律上的权利即专利权，受保护的客体即发明创造，权利凭证即专利证书。其实，这些流传甚久的说法，有一些是经不起仔细推敲的，"专利"与"专利权"的关系就是典型的例子。

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现行专利法（2008年修改）在规定"授予"时，使用的是"专利权"一词，而申请人申请的却是"专利"，没有"权"字。申请人申请的是"专利"，专利局审查的是"专利申请"，最后批准授予的却不是"专利"而是"专利权"。专利法上类似的情况还有很多：驳回的是"专利申请"，不授予的却是"专利权"；转让的是"专利权"，许可或禁止他人实施的却是"专利"。很显然，专利法的这些用语是经过精心选择的。一般教科书的这种讲法，不但难以把专利的概念讲清楚，反而可能把一些原本比较清楚的概念让人弄糊涂了。

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我们知道，专利法是保护发明创造的制度安排。要正确专利的概念，就必须从发明创造的法律保护来入手。为方便起见，我们这里只讨论发明，但道理同样适用于实用新型和外观设计。

发明人在完成发明之后，如果他不希望让别人无偿利用其发明，就是想办法进行保护。与其他智力成果或精神产品一样，发明一旦公开，就完全脱离了发明人的控制，不受再受发明人支配。在这种情况下，发明人虽然仍可继续利用其发明，却无法不让别人无偿利用，除非有法律的明确禁止。这是我们在讨论知识产权与有形财产权的区别时必须注意到的一点，有形财产的占有就意味着物理意义上的支配。

 专利

patent

专利就为发明人提供了一种法律上的可能，在发明公开后仍然可以控制其发明的利用。专利的替代方案是作为商业秘密，但商业秘密的最大敌人就是公开。一项发明在公开之后，发明人仍然可以有效地控制（在法律意义上，不是物理意义上）他人对发明的利用，在专利制度建立之前，这是不可能的事情。有专利制度，发明人就可以去申请专利，一旦得到批准，他的发明就处于这样的一种状态：公开但仍受发明人控制。

这种控制不是物理意义上的控制，是通过法律的实施来实现的。这种状态衍生出来的一个结果是，在相关地域范围内，其他人未经发明人（专利权人）许可的利用行为被禁止，发明人（专利权人）成为唯一一个可能合法（要看相关产品或方法是否受法律管制）利用的人，这就形成了发明人的独占或垄断。发明人希望得到的就是这种状态，"专利"一词描述的也就是这种状态。所有，"专利"不是权利本身，更不是客体本身，而客体受到法律保护之后所处于这种独占或垄断状态。这种状态，在专利被授予之后就产生，到专利终止或无效时就消失了。

专

利

权

利

专

在这种状态之下，发明人（专利权人）具有的法律上的控制力就是专利权。有专利权，权利人就可以禁止他人未经许可的利用，当然也可以不去禁止或更加积极地允许他人利用，甚至可以把他的专利权转让给别人。

专利

Patent  Certificate

证书

利

专

专利权人要向他人主张权利，就必须出示一个凭证，证明其享有专利权，就是专利证书。在年费制度之下，只能预缴年费才能维持专利继续有效，因此，单凭专利证书并不能证明处于有效状态，在司法实务中还必须有预缴当年年费的凭证才行。

利

专

专利文件

Patent

Document

专利权是以发明为客体的，而发明作为技术方案，不是以产品实物的形式体现出来的，而是经过编码变成文字，体现在专利申请文件中。这种申请文件，在审查过程中可能会修改，最终在专利获得批准后成为专利权主张其专利权的依据（不是凭证），即专利文件。

概括地说，专利是发明创造受专利法保护后所处的一种状态，这种状态所产生的对抗他人利用的效果就是专利权，专利权以专利证书为凭证，专利权保护的范围则记载在专利文件中。简单地说，专利就是作为技术方案的发明受专利权保护的状态，与技术与法律的结合体。离开了技术，专利就只是一个空壳，不会产生积极的经济社会效果；离开了法律，技术就处于人人可无偿利用的状态，发明人就不能取得因独占或垄断而带来的好处。专利的实施，不是对权利的利用，也不是对技术的利用，而是对受权利保护的技术的利用。

这就是专利。你是不是觉得有点儿绕呢？看来，要学好专利法，语文才是最重要的！

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